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集团化企业法律风险管理要点与合规建议

2021/9/17 字体: 来源: 作者:

以下文章来源于子象 ,作者岳久博


文章作者:岳久博,金诚同达律师事务律师

集团化企业是指由一定数量企业以互相之间在经营方面形成稳定协作关系为基础,以一个或若干企业为核心,通过控股、企业合同或其他方式,使核心企业控制一系列从属企业,将产品关联度强的众多企业,通过资产的合并、兼并、划转等途径,形成众多企业的结合体,最终实现在生产经营、市场开拓、技术研发、资本运作等多方面建立紧密协作,为集团企业带来目标、规模、协同三个方面的效应优势。 集团化企业管控是个世界级难题,中国企业与国际企业的最大的差距其实就在于母子公司管控的水平上。由于集团化公司管理不当,导致最后整个商业帝国的崩塌的案例不在少数,西安达尔曼集团、德隆集团等商业帝国的衰败都是典型的例子。如何避免“一管就死,一放就乱”的情况出现,如何让大象也能跳舞,本文试就此作以探讨。


 - 一 -集团化企业的优势
1.从全局方面制定战略 企业集团化可以在更高的角度来制定战略方针与发展规划,实现更有意义的社会价值,并通过协同各单体企业的优势,形成比单个企业更强的研发水平、生产制造、风险管理、市场竞争等组织能力,达到单个企业无法触及的生产任务与经营目标。 2.从成本方面增加收益 企业集团化可以通过扩大生产规模,影响原材料价格,从而降低产品制造成本;可以通过更进一步的专业化生产分工,提高劳动效率,从而降低管理成本;可以通过更有竞争力的产值、纳税额及其他可以促进当地经济增长和社会进步的贡献,从而更好获得基础设施配套、财税政策、土地、资金等多方资源的支持。 3.税务筹划降低税费 各个子公司可能在不同地区从事不同业务,可以把集团内部业务利润转移到税率相对较低的子公司,达到缴纳最低税费之目的。 4.提高银行和资本市场授信 集团内部可通过合并财务报表的方式,增强企业集团的整体财务状况,更能赢得银行和资本市场的重视,提高企业综合评分和资本价值,提升资信等级。 5.便于集中管理 有效发挥“母合效应”,集团总部统一指挥,为各子公司进行价值创造活动,如统一政府公关、统一采购、统一营销、统一人力资源调配、统一后勤保障等。 6.提升市场竞争力 一是集团内部可通过交叉补贴的方式,以赚养亏、以亏克敌,以负伤敌、以盈养负,提升企业和产品的整体竞争力;二是集团内部可以利用不同投资形态的时间价值组合,以及利用不同子公司的产品销售的时间差、回款周期差、不同产业的投资周期差和投资密度差,进行撮合和对冲管理,提升企业抗风险能力。
 -二-集团化企业的痛点
企业集团的运作优势显而易见,但在管理方面的难度也远远大于单体企业,伴随着企业集团的诞生,管控方面的问题,如是否管、如何管、管什么、管多少等,一直困扰着企业家及其下属们,具体体现在管理定位、管理体系与管理文化三个方面的矛盾。 1.管理定位模糊不清 企业集团往往会存在大量不同类型的企业与业务,而由于专业能力的差异性,管理总部容易出现定位不清,出现管理失控或管理不当的现象。
2.管理体系未成系统 集团总部对于单体企业的管理不必事必躬亲,但很多企业集团未建立起分层分类的管控体系以及管理的全流程机制。导致于无法明确各条线的管理内容与管理深度,也并没有形成事前规定、事中控制、事后检查的完整流程。
3.管理文化各自不同 企业集团由多个单体企业所组成,每个企业有自己的管理团队和管理风格,又都希望得到总部的重视以及资源的倾斜,从而会形成集团内部的竞争机制,如果缺乏统一的文化和强大的执行力就会很容易形成各自为战的情况。
 -三-集团化企业法律风险管理要点
1.组织结构法律风险防控 在企业的整个管理体系中,极为关键且异常活跃的部分显然是组织,没有组织,任何管理措施都无从谈起。对于法律风险管理,组织控制及其运作同样具有举足轻重的地位。其中,法人治理是组织控制及运作的核心。 如何优化法人治理结构,如何比照不同国家的法人治理模式、结合中国现实的法律环境对法人治理结构进行设计,是组织结构风险防控的重要内容。在组织中,同时需要讨论作为一般常设的法律事务管理部门,应该在法律风险管理中行使何种职能,如何支持或完成法律风险管理工作,如何管理种类庞杂的法律资源亦为企业管理的重要命题。 2.合同事务法律风险防控 企业经常会面对由于合同签订、履行等行为不当引发的争议和巨额损失,有效管理基于合同事务所产生的法律风险就显得格外重要。大多数企业都有商务合同签订、履行等合同管理制度。实践中,该项制度的效果却因为环境、认识、执行状况不同而各有所异。 商务类合同管理到底应该包括哪些制度,在合同履行的各个环节上存在什么样的法律风险,如何处理执行中的特例问题,这样的问题一直困扰着企业的业务部门,也成为合同事务法律风险防控的重要内容。 3.人力资源管理法律风险防控 越来越多的案例表明,随着企业人员结构及法律管制的变化,人力资源管理过程中存在越来越多的法律风险,企业人力资源管理成本急剧增加。但人力资源管理不同于一般商务管理,它更多接受劳动法及劳动合同类法律的专门调整,为此,需要专门对该部分进行有效的法律风险防控。 4.知识产权事务法律风险防控 科学技术的竞争是现代企业的竞争的一个重要方面,知识产权保护比以往更加需要重视。相当多的企业已经建立了知识产权管理部门,但仍有一些内部知识产权管理部门缺乏相应的管理经验,甚至有一些企业缺乏对知识产权的专门管理,无法有效防范和控制知识产权风险。因此,知识产权事务法律风险防控是一个重要的内容。 5.特定高风险重大事务法律风险防控 不同的企业,面临不同的“重大事务”。不断调整的商事法律法规对各种“重大事务”总是给予重点关注,快速适应法律法规要求的能力已经成为企业各种竞争力的重要一项,如何合法合规地处理各种“重大事务”并获得竞争上的优势成为企业需要经常解决的问题。常见的重大事务包括: 
  • 关联交易,企业随着规模不断扩大,与下属公司、二级单位等关联企业之间的交易变得日益频繁。企业需要遵守关联交易中的法律规制,需要解决由于关联交易可能引发的法律风险集聚问题。

 
  • 重大投资,投资是企业运营的经常性行为,是企业增加利润、扩大规模的重要手段。但同时,由于投资不当引发损失也造成了企业利润下降,甚至引发企业经营危机。

 
  • 担保控制,担保是防范风险的一种有效手段。实践中同时需要关注的是,担保行为也对担保方构成了巨大的法律风险。大量案例表明,一些因为担保不当所产生的损失已经远远超过了担保方最初的判断。


  • 并购重组,并购重组已经成为企业经营战略中一个普遍话题。无论国有企业、私营企业,抑或上市公司、非上市公司,都已经经历或可能面对并购重组。就重要性而言,并购重组一般为企业战略性安排,可谓事关重大,重则涉及企业新生及灭失,轻者亦触及企业规模及利润。


  • 证券事务,包括上市公司,很大一部分企业存在不同类型的证券事务。证券事务特别强调管理的合规性,与其他事务相比,法律规制更为严格,由此,也更容易出现法律风险。


  • 环境保护,依照中国法律实践,环境保护已经从一般社会责任上升到法律责任。对一些企业而言,需要正确对待企业发展中的环境保护问题。越来越多的法律已经将环境保护责任严格化,违反环境保护义务所受到的处罚将更为严厉。

 6.因公司人格混同导致集团化企业承担连带责任的法律风险防控 集团化企业之间往往存在错综复杂的控股关系,亦经常出现组织结构混同、经营业务混同或财务混同。 公司独立性是公司据以独立承担责任的基础,构成人格混同的关联公司之间无法做出独立性区分,也就丧失了各自独立承担责任的基础,严重损害公司债权人的利益,违背了法人制度设立的宗旨,也违背了诚实信用原则,其行为本质和危害结果与《公司法》第二十条第三款规定的情形相当,故参照《公司法》第二十条第三款的规定,构成人格混同的关联公司之间应当对各公司债务承担连带责任。 值得特别注意的是,若集团化企业中的某个企业因经营不善遭到债权人申请破产,若集团化企业之间存在公司人格混同,则破产申请人可对人格混同的关联企业,向法院申请合并破产。,当然,合并破产需要以各关联企业人格混同,且均已满足资不抵债或明显不具有清偿能力的破产条件。 因此,集团化企业之间要注意设置防火墙,明确划清关联企业间人员、场所、业务、财产、管理的分界线,以免被认定为公司人格混同,在满足破产条件时被破产申请人“一锅端”。 7.因某一企业管理人员不当行为导致集团化企业商誉减损的法律风险防控 商业活动高度发达的今天,具有特殊身份的一部分商业人士已经成为了重要的商誉承载主体,他们的个人私德、言行举止已经不仅仅是其个人人格的体现,还往往成为社会公众、其他商业主体对其关联企业进行商业评价的重要因素。个人与企业已经在某种程度上实现了“一荣俱荣、一损俱损”。 有鉴于此,企业集团应特别注意对于具有一定知名度的高管的管理,避免因个人不当行为,造成整个企业集团的商誉减损。

 -四-集团化企业合规管理三重价值
1.合规管理是集团化企业健康稳健发展最有效途径 集团化企业的典型特征是资源共享、优势互补,强调集团化企业的整体性、统一性,注重多元化发展、专业化管理,整体性、统一性要求加强集约化管理,多元化、专业化要求企业具有灵活性,因而如何在两者之间寻求平衡点成为集团化高效运作的关键问题。 通过自上而下的开展合规性经营,深化集约化、专业化管理,是适应集团化组织架构的必然要求,也是防范各级法律风险、确保企业健康稳健发展的最有效途径。 2.合规管理是整合集团化企业各项资源最有力工具 基于集团化企业的战略管理、流程管理、风险管理、制度标准建设等方面建设成果,以合规性为核心,以全面法律风险管理为抓手,以现行制度标准为基础,将流程管理、风险管控、岗位职责与合同管理等法律事务工作有机结合,建成以合规性经营指导手册、各类信息系统、经营管理内控制度体系等融合一体的成果,系统性開展合规性经营管理也成为整合企业内部资源的最有力工具。 3.合规管理是强化制度建设、防范企业法律风险最佳切入点 在企业发展过程中,制度刚性是确保企业规范经营、健康发展的有利武器。随着业务领域扩展及业务快速发展,制度管理对象和息息相关的外部环境也不断发生变化。 以全面法律风险排查活动为纽带,系统梳理企业当前自身和下属企业财务管理、人力资源管理、工程管理、合同管理、物资管理、重大决策方面的规章制度,消除各项制度之间冲突矛盾的情形,形成统一、合力的集团化企业制度体系,有助于法制企业建设,保障企业平稳健康发展。
 -五-集团化企业合规管理建议
1.系统设计合规性经营框架,确保上下一致、协调统一 基于全面法律风险排查的集团化企业合规性经营具体包括“两大对象、五大环节、四项要素、四个层面、三个手段、一个平台”: 
  • “两大对象”是基于管理层级扁平化、业务专业性特点,从顶层设计提出合规性经营重点管理的专业领域分为通用型和专业型;


  • “五大环节”是通过集团化企业风险识别与评价、管理活动分析、系统整合、应用实施、考核监督五个环节有机整合集团化各类资源;


  • “四项要素”是指以法律风险点为管理对象提出关键管控要素,包括:某个流程/环节、某个岗位或人员、某项行为、某个关键物体;


  • “四个层面”是指国家、上级公司、集团总部、子分公司四个层面,其中集团总部和子分公司是合规性经营的主体,国家和上级公司是企业合规性经营的相关方;


  • “三个手段”是合规性经营实现的重要方法,包括刚性的制度、软件的文化、硬性的考核;

 
  • “一个平台”指信息化平台,通过多种信息化手段固化法律风险管控环节、人员责任等,确保成果落地与持续应用。

  2.全面识别与评价法律风险,明确合规性管控重点领域 在集团总部和子分公司全覆盖开展法律风险识别与评价,充分梳理和识别潜在的法律风险,将法律风险分为通用法律风险和专业法律风险,构建法律风险库,明确法律风险管理和控制的重点和方向。 3.构建风险分层防控体系,落实风险管理责任 遵循集团化企业组织架构特点,按照责任归属将风险管理责任切分为集团总部和子分公司两个层面,明确管理范畴和管理职责。对于通用法律风险,限于集团总部发生的风险由集团总部负责应对,涉及集团总部和子分公司两级的风险由集团总部主导、子分公司参与落实,共同解决。 4.识别关键控制要素,有效防范法律风险 基于引发法律风险的行为,从流程/环节、职责/岗位、管理活动或人员行为、管理对象四个方面识别风险的关键控制点,分析梳理关键控制“四项要素”(某个流程/环节、某个岗位或人员、某项行为、某个关键物体),将法律风险防范与流程、岗位、职责等融合协同管理。 5.开展信息化平台建设,确保成果落实 信息化平台是合规性经营成果落实与持续应用的重要工具。在将信息化平台应用于合规性经营的工作上,坚持信息系统横向覆盖、纵向贯通,将物资、合同、财务、人资、制度纳入公司治理,从上而下开发信息系统,全面覆盖下属子分公司。在系统中明确审核流程,强调审核责任,避免行为随意性,实现责任可追溯。 6.强化培训、监督,营造合规性软文化 加强领导层、管理层、操作层的培训,对合规性中的出血点、薄弱点开展针对性培训,提供专业指导。建立起多层次、全方位的监督检查体系,及时发现和纠正存在的问题和不足,对薄弱环节加强监督。
结语

法律风险无处不在,企业经营中遇到的市场风险、财务风险等,都可能转化为法律风险,法律风险贯穿在生产经营的每一个环节中。以法律风险点为切入点,完善公司合规管理体系,势必能够有效降低风险发生概率。

THE END

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