[摘要]关联企业的定义可以表述为：企业之间为了达到特定经济目的而通过特定手段所形成的企业之间的联合。关联企业的法律形态表现为控制企业与从属企业构成关联企业集团；其联系纽带表现为资本参与和合同维系等方式；典型表现形式是企业集团。笔者列举了关联企业风险的表现形式，并结合工作实际，提出有效防范关联企业风险的对策。

[关键词]关联企业  识别  风险  防范

一、关联企业的初步界定

随着现代企业制度的推广和资本市场的发展，关联企业已经成为市场经济中的一种日益重要的经济现象；同时，它却是一种尚未得到充分认识的法律现象。西方国家最早出现并且最经常使用的是“控股公司(holding  company)”和“子属公司（subsidiaries）”。然而，这样的名称只是表明公司之间的等级关系。目前在美国，“公司体系(company  systems)”和“关联公司(affiliated  companies)”这样的术语开始广泛使用，但是还缺乏具体的法律内容，仅仅表明了企业之间相对紧密的联系。[1]只有在德国，这种商事企业联合才得到了法律的承认并且有了正式的定义。[2]关联企业（Verbundene  Unternehmn）是一个表示对若干法律上独立的企业进行集中管理的术语。[3]所谓关联企业是指法律上独立之企业相互间有联合关系，主要的表现形式是康采恩(Konzern)。日本法律在“财务诸表规则”中对关联企业做出了详细的阐述。该规则第8条第4款规定：一方公司实质上拥有另一公司20%以上50%以下的表决权，并通过人事、资金、技术和交易等手段严重影响该公司的财务与经营方针者为关联公司。该财务诸表规则第8条第5款规定，当按照证券交易所的规定向政府报送财务报表的母公司及其子公司、关联公司，以及财务报表报送公司是关联公司时，与其有关联的公司都叫作“关系公司”。换言之，关系公司是母公司和子公司以及所谓关联公司的统称。[4]

在我国，“关联企业”作为正式的法律用语仅见于税法中。[5]所谓关联企业是指，在资金、经营、购销等方面，存在着直接或者间接拥有或者控制关系、直接或者间接同为第三者所拥有或者控制、在其他利益上具有相关联的关系的公司、企业、其他经济组织。[6]

综上所述，我们发现，关联企业作为一种广泛的经济现象已经引起了立法者的重视，但是尚没有公认的标准为人们所普遍接受。《商业银行集团客户授信业务风险管理指引》（中国银行业监督管理委员会令2003年第5号）（后文简称《指引》）对“集团客户”进行了解释。[7]笔者认为在中国当前经济环境中，企业集团是关联企业的典型表现形式，银行的关联客户大多是集团客户。因此，《指引》对“集团客户”的解释可以视为关联企业的行业定义。学者们提出了“关联企业”的学理定义：[8]关联企业是指企业之间为达到特定经济目的通过特定手段而形成的企业之间的联合。“特定经济目的”是指企业之间为了追求更大的经济效益而形成的控制关系或统一安排关系；“特定手段”是指通过股权参与、资本渗透、合同机制或者其他手段如人事联琐或者表决权协议等方法；“企业之间的联合”是指具有独立法人地位的企业之间的联合。

二、关联企业的特征分析

（一）关联企业是一种具有独立法人人格的企业之间的联合体。

        首先，关联企业的成员企业必须具有独立的法律人格，这是构成关联企业的前提条件。关联企业的成员公司保持着各自独立的法人地位，各自享有独立的法律人格，他们之间是平等的企业法人之间的联合关系，不是“两级法人”或者“多级法人”的关系，但是他们在经济事实上是不平等的，这正是我们研究的意义所在。关联企业的财产不表现为企业集团作为一个整体享有的财产，而是表现为各个成员企业之间各自独立支配财产（但是这种财产存在着事实上的关联关系和被支配关系----由控制企业控制和支配）。

关联企业各个成员之间虽然在法律上保持独立地位，但是其经济地位已经发生倾斜，关联企业内部成员企业之间在事实上形成了不平等的控制和从属关系。

其次，关联企业是一种具有多元化和多层次的企业联合。我国学者习惯将这种联合现象从组织结构上分为四个层次：核心层、紧密层、半紧密层和松散层。关联企业的核心层是一个控制公司，其通过资产参与、合同联系、人事联琐等手段与其它企业法人建立生产、经营、销售或其他资产关系。关联企业的紧密层由多数法人企业组成，成员之间相互发生密切的资金、生产、经营上的联系。紧密层企业由核心层企业控制。半紧密层是指关联企业内部成员公司之间因相互参股而形成的关系，例如核心层企业或紧密层企业相互之间参股而形成的生产经营关系。关联企业还包括松散层成员，即大量非固定的通过生产经营协议而保持联系的伙伴关系。

关联企业的内部结构可以浓缩成两层关系：控制企业和从属企业。控制企业与从属企业的关系可以概括为两种类型：

1、股份控制型。当一企业占有其它企业一定的股份时，两者之间可能形成控制与从属的关系，主要表现为多数股本参与。典型表现为母子公司（Parent/subsidiary companies），其母公司又称为控股公司（holding company）。实际上，只要占有其他公司相当的股份，就可以达到控制的目的。这里有三种情况：其一，如果一公司持有其他公司的全部股份，他公司就是该控股公司的全资子公司（wholly-ownd subsidiary）；其二，当A公司成为B公司的控股公司后，B公司又成为C公司的控股公司时，A公司自动成为C公司的控股公司，尽管A公司并未对C公司直接投资。这种控股公司被称为高级控股公司(superior  holding  company)；其三，如果相互参股企业中的每一个企业都占有另一个企业的多数股份资本而相互施加直接或者间接的决定性影响时，这两个企业有可能同时被看作是控制和从属企业。

2、合同控制型。这种类型的关联企业是指一企业通过合同的规定享有指挥和支配另一企业的权力而形成控制(controlling)和被控制(controlled)的关系。这类关联企业作为法律明确规定下来的一项关联企业制度只见于德国法，表现形式是控制合同、盈余转移合同、共同盈余分配合同、部分盈余分配合同、营业租赁合同、营业委托经营合同。[9]

        （二）关联企业是由多种联系纽带连接而成的企业群体

1、资产联系方式。资产联系方式主要是股权参与从而在企业之间形成控股、参股关系，控股公司通过股权参与并进而控制子公司的业务活动。资产纽带联系产生的后果表现为“控股公司----子公司（holding company/parent company----subsidiary company）”这种结构方式。“在商业意义上，如果一公司享有任命另一公司多数董事成员的权力而控制了其公司的董事会时，该公司就被认为是另一公司的控股公司，而另一公司则被认为是该公司的子公司。”[10]对子公司董事的控制总是与控股公司所掌握的子公司的表决权联系在一起，而表决权的多寡取决于控股公司对子公司所持股份的多寡来决定的。在实践中，控股公司对子公司的控制产生对子公司多数表决权的控制。

2、合同维系方式。以合同方式实现关联企业的纽带联系在立法上仅见于德国法。德国股份公司法第三编规定了关联企业，以企业合同（enterprise  contract）方式组建关联企业是其立法的重点。该法规定了企业合同的定义、种类、签订、修改和终止以及对合同型关联企业的债权人和少数股东的保护。该法规定，企业合同包括控制型合同、盈余转移型合同，他们是指一股份公司或股份两合公司将公司的指挥支配的权力置于另一企业之下（控制型合同）或者负有将其全部盈余转移给另一企业的义务（盈余转移型合同）。企业合同还包括其他一些种类。“股份公司或股份两合公司：（1）有义务将其盈利或其单个经营场所的盈利全部或部分与其他企业的盈利或其他企业单个经营场所的盈利集中起来，进行共同盈利的分配（盈利共享合同）；（2）有义务将其盈利或其单个经营场所的盈利全部或部分转移给另一企业（部分盈利转移合同）；（3）将其企业的经营场所出租或转让给另一企业（经营场所出租合同或经营场所转让合同）”[11]

3、资产联系方式。其作用在于在既有的股权控制之下加强控制而已。例如人事联锁（interlocking  directorate），即关联企业中的控股公司向其他成员公司派出董事、经理、雇员、顾问等。

（三）关联企业的形成必定是基于特定经济目的。

关联企业是适应市场经济和社会化大生产的需要而进行的企业联合。具体的经济目的可能是基于市场垄断、规避风险、降低成本、寻求合作、逃避税务等方面。从法律的角度讲，其目的则是一企业通过一定的手段以达到控制和支配其他企业的经营管理的效果。

三、关联企业的表现形式

关联企业在各国的表现形式有所不同，从企业发展史来看，曾经出现各种形式的商事联合，如卡特尔(Carter)、辛迪加(Syndicate)、托拉斯(Trust)、康采恩(Konzern)、企业集团(Groups of Enterprises)和跨国公司(Transnational Companies)。笔者认为，在我国，关联企业的典型表现形式是企业集团。

什么是企业集团呢？1987年12月国家 该内容可能有会员内容，需要登录查看全文，点击这里在顶部登录