美国高额的惩罚性赔偿

    麦当劳一家餐厅曾因一杯热咖啡溢出烫伤了顾客，而被迫支付了270万美元的惩罚性赔偿；通用汽车公司因“平托”牌汽车缺陷，被法院判罚支付超过1亿美元的惩罚性赔偿；菲利浦-莫里斯烟草公司曾被美国法院判决向一位吸烟受害者支付550万美元的补偿金以及30亿美元的惩罚性赔偿。

    这些境外产品责任赔偿案件，给中国海外投资和出口企业敲响了警钟。美国法律规定，从产品制造一直到最后零售，每一环节上的生产商、销售商、批发商、零售商、装配商、分销商、运输商和仓储商，都有可能成为被告。中国海外投资正在以每年35%数度增长，中国出口贸易2006年约1万亿美元，面临的海外产品责任风险亟需要防范。

    海外产品责任，中国企业的灾难

    在1979年的“烟火案”中，美国人马?司考特因燃放中国鞭炮质量受伤，以中国国有企业制造为由，把中华人民共和国作为第一被告起诉，最后经过长期艰苦努力和解解决。还有：上海某公司出口到日本的童装，因有缝衣断针致儿童伤害，导致所有货物被海关扣押并赔偿日本进口企业；山东某企业出口到韩国的挖掘机因机臂断裂，导致操作工人死亡赔偿；广东某出口企业的鞭炮炸伤一洛杉矶市民眼睛，导致百万美元赔偿；某中国企业出口到新西兰的斧头，因为斧头木柄质量差突然断裂，导致人身伤害被诉；……

    中国企业在海外投资设立的工厂生产的产品，因产品质量导致的人身伤害案件，在外国屡有报道。

    海外产品责任的法律风险

    发生海外产品责任，可能会带来以下的法律风险：

    1、可能面临消费者的巨额索赔。例如美国精神损害赔偿额很高，而且包括惩罚性赔偿。美国法院曾判决一起包括惩罚性赔偿1亿美元的案件。

    2、海外法律程序的艰难应诉；

    3、经过新闻媒体报道，有可能招致连锁反应，引发群发性索赔；企业市场开拓和企业形象严重受阻。

    4、巨额赔偿带来的严重甚至灾害性的影响。

    5、导致整个公司面临艰难局面。例如国内华源公司的“欣弗”事件，美国可口可乐公司在印度遭遇法院要求公布配方的要求。据报道，世界最大的制药公司美国辉瑞公司被迫中止新药试验，原因是一家独立监督机构指出，一些患者在服用该药后心血管出了问题，数名患者因此死亡。辉瑞公司目前已传出公司可能将裁员1万人的消息。

    产品责任不是指质量违约责任

    这里所述产品责任，特指因产品缺陷导致人身损害或产品外的其他财产损失的“侵权责任”。产品的缺陷不仅仅包括质量问题，还包括产品的其他缺陷。外观上的缺陷，如儿童玩具的尖棱；制造上的缺陷，如产品不符合当地法律强制安全标准；设计上缺陷，设计本身就带有某种危险；指示上的缺陷，如产品使用说明书缺乏说明或者警告说明不够造成瑕疵。

    海外产品责任法律

    产品责任法立法方面，区域性国际公约主要是欧盟的《关于产品责任的指令》和《关于产品责任适用法律的公约》。国内法方面，英美法系国家主要在判例法也有成文法；很多国家有专门单项立法，如英国《消费者保护法》；德国《产品责任法》；日本《保护消费者基本法》和《制造物责任法》。

类别 中国           美国         欧盟
主要立法 《产品质量法》     各州立法 《关于产品责任的指令》
被告范围 主要限于生产商、销售商 生产销售各环节商 和我国近似
归责原则 严格责任           主要是严格责任 严格责任
赔偿范围 不包括惩罚性赔偿   包括惩罚性赔偿   有最高赔偿额限制

    由于多数海外国家产品责任立法，采取无过错责任和举证责任倒置的法律原则，中国企业如果在海外消极应诉或者在法庭上难以证明产品无缺陷，都将面临当地法院的不利判决。美国产品责任诉讼，法院经常实施“长臂管辖”，即使中国出口商只要与该州有某种“最低限度的接触”，该州的法院就能对该被告享有管辖权。所谓“最低限度的接触”，通常是被告直接或通过代理人在该州境内从事商业活动，或其行为在该州境内造成损害。

    在国际产品责任法律适用上，各国根据最密切联系原则普遍适用侵权行为地法。美国部分州近来转为适用对原告最为有利地方的法律。如“特考特诉福特汽车公司”案中，联邦高等法院适用了对受害人更有利的罗州法。德、法、荷三国往往适用法院地法。《关于产品责任适用法律的公约》规定，原则上以适用损害地所在国的国内法为核心的制度。

    产品责任风险的防范

    如何防范产品责任风险呢？

    1、重视产品设计和质量安全，推行海外产品安全认证。这是最好的预防方法。

    2、仔细撰写产品说明书。美国法律对OEM厂家在设计、制造以及说明标签、警告提示文字等方面所负的责任并不比品牌厂商少。有的产品无法在外包装说明时，就一定要附有产品的使用说明书和特别注意事项。对出售产品的说明和警告，必须是针对该产品的最终使用的操作工人或者消费者。产品使用说明书，必须还应预见到对该项产品有可能的错误使用。在美国许多州的法律中，还规定销售者即便是在销售了该产品后发现该产品有某种瑕疵，它也有义务通知原先已购买该类产品的消费者加以注意。

    3、投保产品责任保险。通过保险费的固定支出，确保企业减少在遇到巨额索赔时的财务波动。冰箱、彩电、空调、厨房用具等家电产品对产品责任保险的需求较大，这类产品引发的产品责任索赔案件多为家庭火灾。

    4、注意合同规定有效的免责条款。如果这些条款符合当地法律规定和公共常识，一般来说，该产品的使用人无法得到产品责任赔偿。但合同约定免除产品责任的是无效的，即使如此发生赔偿后的责任分摊是允许自行协商约定的。
 
     5、积极处理产品责任事件。发生产品事故时，要及时救治不要推诿，避免引发恶性事件。当法院就受害人的赔偿金额做出最后判决时，或在案件的审理过程中，法院鼓励所有的被告方就对受害人的合理赔偿问题，共同磋商各自的分摊责任比例。

    中国企业在海外应对产品责任的抗辩理由

    （1）产品无缺陷（符合法律强制标准，且没有不合理的危险）；
    （2）原告存在过失；
    （3）原告的故意；
    （4）对产品的不当使用或变更使用；
    （5）特殊艺术作品；
    （6）诉讼时效；
    （7）发展中的风险（Dvelopment Risks）；
    （8）损坏该产品自身；
    （9）合同中减责条款；
    （10）已警示存在的风险；
    （11）法律规定的其他情形。

作者：王中

来源: 北京甘同风险管理咨询有限公司