2010/4/2 字体:大 中 小 来源: 作者:
最近翻阅了英国路伟国际律师事务所(Lovells International Law Firm)做的《中国企业100强法律风险报告》,虽然发布时间是2004年,但其综合评估的方法和揭露各大名企的风险问题仍十方值得我们深思。当年在律所时亦作过一个这方面的项目,如今两相对比,不禁汗颜——那主观想象就如日本歌姬面上的粉底一样厚,也难为老板付我们钱了。
本文对该研究结果作简单摘要和评析:
首先,该研究评分仅仅是对企业经营其业务所处的法律风险环境的一个客观描述,公司的法律风险评分较高并不意味着该企业将会因具有法律风险而遭受经济损失,譬如荣获风险榜首的联想至今越活越滋润,大型的涉诉案件鲜见报道。【排名名单见附表1】
第二,法律风险评分方式是基于主要法律风险因素:行业、组织形式、设立管辖、知识产权、采购和销售行为发生地,进行分析的。
行业——不同的行业有不同级别的法律监管和法律风险环境。例如:医药和生物技术行业在行业排名中位居第一,因为该行业一般监管非常严格,资本要求高,涉及许多知识产权风险、并且涉及消费产品。排名第二的是银行和保险行业,该行业存在重大法律风险,因为该行业的产品基本上都是法律文件。
每个行业的法律风险级别在不同的司法管辖区并不完全相同,因此路伟律师事务所在本类型的分值计算中增加了司法管辖区乘数。例如:总部位于美国的医药公司比位于中国并在中国经营其大部分业务的医药公司受到更为严格的监管。因此,中国医药公司的行业二级分值为15分,而美国医药公司的分值为30分。
组织形式——纽约证券交易所上市的企业在本类型分值区间中分值最高,二级因素分值为20分,而在分值区间的最低端,一个100%国有独资的企业分值为1。为什么?在纽约证券交易所上市的公司受到非常严格的监管,如果不遵守监管规定,上市公司、公司管理人员和董事将面临巨额罚款、股东起诉、潜在的刑事诉讼,甚至可能有被摘牌的风险。另一方面,未上市的中国国有企业几乎没有上述任何风险。其它类型的法律实体——合营企业、未上市的私营企业、在上海/深圳、香港、伦敦、新加坡上市的公司等的相关法律风险级别,均根据该类实体在相关司法管辖区中面临的法律风险环境,评分在1分至20分之间不等。
司法管辖区因素对法律实体也起作用。例如:如果一家中国企业在中国境外设立了一个子公司,则该子公司将受该外国法律的管辖。根据路伟律师事务所进行的另一项调查显示,很多亚洲公司都经历过因不遵守其它国家的环境、劳动和其它相关法律而产生了问题。与上述法律问题相关的风险不局限于实际的行政罚款和法院判决,还包括优惠税收待遇的撤销、公众抗议以及对产品的联合抵制。因此,即使中国企业在外国司法管辖区的业务很小,法律风险也可能远远高于该子公司实际的投资和收益。
公司设立地点——公司设立地对其法律风险有重大影响,因为与保持公司的存续、税务等问题相关的许多方面问题都受该实体本国法律的管辖。路伟律师事务所的研究表明,在中国设立的企业的基础分值较低,为2分。司法管辖区基础分值的评估基础是该相关司法管辖区是否是不发达国家(尽管其实际的法律风险级别可能等同于或低于中国,但因为中国公司可能对该外国司法管辖区的法律不够熟悉,因此其分值可能比中国略高)、发展中国家(其分值较高)或发达国家(其最高基础分值为15分)。
知识产权——一家公司的知识产权二级分值是根据对其使用IT系统、专利、商标、著作权的程度及其研发活动的性质确定的。一家严重依赖知识产权和研发的公司(比如微软),其知识产权次分值远远高于没有什么知识产权相关活动的公司(比如中国邮政)。知识产权因素的独特之处在于,不适用司法管辖区乘数。这是由于:第一,知识产权在很多方面受到国际条约规定的保护;第二,在执行力度更强的司法管辖区里,其侵权的风险就更低,反之亦然。
采购和销售行为——即使在中国境内经营主要业务的中国公司也会因为在中国境外从事采购、销售货物或提供服务而受到中国境外法律风险环境的影响。从中国境外采购主要原材料和零件的中国企业也可能面临一些法律风险,如:外国供货商破产、外国供货商违反或终止合同、因货物不符合规定而导致延迟、额外费用等。同样,在中国境外市场销售产品的中国企业也面临着外国司法管辖区的法律风险,比如:呆帐、主要客户破产、潜在的反倾销措施、产品责任诉讼、与经销商的争议等。与该行为相关的风险级别的确定取决于每个中国100强企业进行采购和销售行为所在境外市场的法律风险级别。如果购买-销售行为发生在发达国家(如美国、欧盟)时,分值最高,而购买-销售行为发生在不发达国家时,分值最低。
举例说明:中国100强企业
★联想(97分)
o在香港证券交易所上市
o收购IBM的全球PC业务
o计算机行业
o国内及国外的供货商和顾客
o严重依赖知识产权
★ TCL(93分)
o在中国和香港上市
o与汤普生(Thompson)、阿尔卡特(Alcatel)等进行大型全球合资/合作
o消费电子产品行业
o国内及国外供货商和顾客
o国内及国外子公司
o严重依赖知识产权
★海尔(81分)
o在中国和香港上市
o消费电子产品/轻工业行业
o国内及国外供货商和顾客
o国内及国外分支机构/子公司
o对知识产权有重要的依赖
★中海油(71分)
o在中国、香港和纽约证券交易所上市
o境外子公司和资产投资
o能源/自然资源行业
o国内及国外供货商/合作者
o自主及合作开发专有技术
★中粮集团(68分)
o在香港上市
o贸易/房地产/金融服务行业
o国内及国外子公司
o国内及国外供货商和顾客
o应用企业资源管理和关键任务信息系统
《财富》100强
★微软(150分)
o在那斯达克证券市场上市
o信息技术产业
o与梦工厂和美国全国广播公司有线电视新闻网站等组成多个合营企业
o网上销售以及广泛的国际和国内销售网络和经销渠道
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