苑文博 梁一新
【学科分类】涉外经济法
【出处】《河北法学》2012年第7期
【摘要】外资并购是把双刃剑：一方面外商并购缓解了我国经济建设中遇到的资金短缺、技术和管理水平相对落后等问题，加速了中国与国际化接轨的过程；但另一方面跨国公司在中国的独资化倾向和对行业龙头“斩首行动”也引起了专家和学者对于国家经济安全的担忧。我们需要外资促进国民经济的发展，但同时我们也需要全面评估外资并购对于中国国家经济安全的影响，构建和完善维护我国经济安全的法律体系。
【关键词】外资并购；国家经济安全；审查；反垄断
【写作年份】2012年
【正文】
中国加入WTO之后，各行业竞相对外资开放。跨国公司在华并购日益成为外商直接投资的主流。跨国并购对于我国是把双刃剑，如果利用得当，可以利用跨国公司的资金、技术等优势来推动企业治理结构重组改革、提高资源配置效率，进而为国家经济发展作出积极贡献；但是如果审查不谨慎，很可能对于我国的国家经济安全产生莫大的威胁。近几年，跨国公司在中国的独资化倾向和对行业龙头“斩首行动”引起了民众对于国家经济安全的担忧。鉴于此，我们要理性分析外资并购对于我国的影响，认识到外资并购可能对于国家经济安全的威胁。
一、国家经济安全的界定
国内学者对于跨国并购对国家经济安全的影响的争论历来已久。一种观点认为目前的外资并购对国家经济安全没有影响，其代表是商务部跨国公司研究中心主任王志乐先生。他认为“中国正处于一个半世纪来经济安全度最高的时期、现在还没有一个行业被外资真正垄断、不应将外资并购等商业行为意识形态化，进而渲染为国家经济安全问题。”[1]反对该观点的专家以三一重工总裁向文波为代表，他在文章中指出“王先生的国家经济安全观是对国人安全意识的麻痹、王先生外资企业垄断的认定标准是危险的”[2]。面对如此之论，我们更是需要理清楚到底什么是国家经济安全，其界定标准是什么，什么样的跨国并购能够导致国家经济处于不安全状态。
事实上，国际社会对于作为国家安全种概念的国家经济安全的定义并没有统一的定义。各国基于其国家性和历史性的区别，对于国家经济安全的界定也不一样。以美国为例，在克林顿时期，美国直接用“经济繁荣”来解释“经济安全”，这主要是因为美国认为自己的利益就是国际利益，自己的繁荣就是国际经济安全，各国必须服从美国的经济霸权[3]。作为社会主义的中国，我们在界定国家经济安全时，也必须从我国的国家性质和基本经济制度和基本国情出发。笔者认为区别于发达国家，我国界定国家经济安全时需要考量以下四个因素：
1．我国是社会主义国家，实行的是以公有制为主体的经济制度
因此关系到国家经济命脉和具有战略性的资源和行业必须控制在国家手里，关系国计民生的行业应该由本国企业经营，排除外资对于本国经济命脉和相关产业的介入。
2．我国目前正处于工业化发展的关键时期
因此关系工业化进程的汽车、化工、机械等重装备部门的产业是否安全是实现工业化的核心。如果这些行业被外商控制，则中国的工业化安全将面临莫大威胁。国际经验反复表明，大国在向强国迈进的过程中，必须建立起强大的、相对独立的制造业体系，而强大、独立的制造业体系的基础则是重装备制造[4]。
3．我国处于建设创新性国家的起步阶段，提高自主创新能力，对于我国经济发展和国家安全具有重要的战略意义
早在上世纪80年代，著名战略咨询公司美国兰德公司就指出“没有技术独立，就没有经济独立、政治独立”[5]。世界上已经“独立”的国家不少，其规律是在政治和经济上真正独立的，必然是在技术上独立。目前我国处于自主创新的起步阶段，为了学习先进技术，我们希望外资能够投资在高科技领域。但是这种“高科技情节”本身就是一种博弈。我们必须警惕高科技外资产业对于我国国家经济安全以及自主创新能力的影响。避免“高科技情节”导致在一些关系国计民生的行业中，我国的自主创新能力不进反退。防止外资企业在实现了对核心技术的垄断控制之后，阻碍中国企业自主创新，对本土技术产生一定的挤出效应[6]。
4．比制造业安全更值得注意的是金融安全
金融是现代经济的核心，只有金融没有实体经济不足以立国。但是没有金融安全却不足以强国，甚至可能威胁国家经济安全。以金融信息安全为例，我国银行业大型机市场和大型机服务市场几乎全部垄断在IBM手中，这些服务器掌握着事关我国国计民生的重要金融信息。作为中国的关键经济领域之一的银行业仅由一家外国公司提供关键产品，又几乎仅由一家外国公司提供关键产品的服务，在全世界恐怕也是十分罕见的[7]。IBM对我国银行业市场的垄断，客观上造成了我国金融运行存在较高的安全隐患。因此金融安全对于建设高水平社会主义国家的中国来说也是至关重要的。
二、警惕跨国并购对于我国经济安全的威胁——以西北轴承并购案为例
基于全球并购的风潮对世界经济政治格局的巨大影响，我国在引进外资时必须相对提高对国家经济安全的维护意识，将全球化带来的国家风险及其对国家、区域和世界经济秩序的影响纳入考虑，维护我国经济安全[8]。下面以西北轴承并购案为例分析跨国并购对于我国经济安全的影响。
1．案例背景
西北轴承（以下简称西轴）是位于宁夏的一家全国机械行业中轴承行业的龙头企业。该公司产品占全国铁路轴承市场的25%，在行业内具有举足轻重的地位，其经营多年的NXZ商标是国家驰名商标。但是，由于大量产品滞留在流通环节，到2000年，企业资金沉淀达6亿元。为了摆脱财务困境，西轴决定与德国最大的轴承生产企业FAG公司合作。2001年12月，正式签约组建合资公司——宁夏西北富安捷铁路轴承有限公司，合资公司的股权比例是：FAG公司持有5l%，西轴持有49%。合资之后，合资公司便连年亏损，不得不以追加投资的方式救活企业，在资金严重匮乏的情况下，西轴只好将自己持有的49%的股权卖给德国依纳公司（FAG公司新的控股股东）。这样，合资公司便变成了德方独资企业。西部最大的轴承企业落入外方之手。原合资公司经营的中国品牌更换为德国的品牌，德方独占了原中方拥有的生产铁路轴承的合法资格[9]。
2．外资并购对国家经济安全的负面影响
允许外资并购，积极吸引投资的初衷是要利用国外的资金优势和技术优势发展本国产业，振兴民族工业。但是如果不注重对于国家经济安全的审查和捍卫，不但不能实现引进外资的目的，还会带来不容忽视的负面影响。从西北轴承外资并购案可以看出，外资并购对于国家经济安全的威胁主要表现在以下两个方面：
（1）外资并购造成我国丧失对于关键行业的垄断和控制，进而威胁国家经济安全
目前跨国企业在并购我国企业时，其目标往往是“必须控股、必须是行业龙头企业、未来预期年收益率必须高于15%，这三条正在成为一些跨国公司在中国并购活动的基本要求”[10]。一旦越来越多的行业龙头企业被外资控制，中国的国家经济安全将面临莫大威胁。以西北轴承为例，轴承是装备工业的重要基础件，对于国家经济安全和国防安全都具有战略意义。作为装备产业的行业龙头式的企业，西北轴承是我国在轴承产业的立足点，失去该立足点对于我国在经济安全方面的损失是不可估计的。为了我国的经济安全，我们在对外开放的过程中必须要坚持自己的底线，从长远利益出发，不能为了短期利益无原则地出让关键行业的核心利益，西北轴承的教训值得我们三思。
（2）外资并购会对我国的自由创新能力产生打压，进而威胁我国的国家安全
对于外资来说，并购中方成熟品牌不但可以消灭竞争对手，而且可以利用中方成熟的营销渠道，推广自己的产品。在西北轴承与FAG公司签署的合资协议中规定：在商标使用方面，前3年使用西轴的“NXZ”，待各项指标达到德方标准后使用“FAG”[9]。这意味着，外资公司利用西北轴承的品牌和市场影响力首先占据国内市场后，然后再利用技术创新排挤西北轴承。其结果不但是西北轴承丧失了品牌、市场、生产资质等成果，而且丧失了自主研发和技术创新能力，最终使得民族工业需要依附于外资的技术支持。
3．小结
正确认识国家经济安全的意义，才能促进国家经济的健康发展，为中国的崛起建造平坦的道路。维护国家经济安全不等于排斥外资，更不是保护落后的借口。我国政府在企业面临外国为国家经济安全问题而应用的政策工具所造成的并购挑战和威胁后，必须要从中得到启发，积极稳健地建立合理的国家经济安全保障法律机制，以妥善利用外资引进来促进本国的经济竞争力与发展[11]。
三、我国外资并购国家经济安全审查立法现状
（一）涉及国家安全的法律规定
事实上对于传统国家安全的维护，我国的根本大法《宪法》已经作出规定。《宪法》序言、第15条、第20条、第28条都提到了维护国家安全。同时我国的《刑法》分则设专章规制“危害国家安全罪”。同时我国还有专门的《国家安全法》，由此可以看出我国高度重视通过立法来维护国家安全。但是在前述法律中，“国家安全”仅指维护国家政治、军事上的安全。对于国家经济安全的界定，前述法律均没有涉及。
（二）涉及国家经济安全的相关立法
1．法律——《反垄断法》
2008年8月1日起实施的《反垄断法》第31条：“对外资或者以其他方式参与经营者，涉及国家安
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