中心要闻

精华导读

中国合规管理政策及立规（法）梳理...

国资委法规局周渝波局长为《中国企业...

中国政法大学校长黄进为《中国企业法...

《中国企业法务观察》即将出版，欢迎...

企业聘请法律顾问的六个误区

总法律顾问之殇

首期龙龟企业法律风险精细化管理高级...

何谓优秀的企业法律顾问

企业法律顾问制度要加速发展

秦玉秀：法务工作应融入生产一线

当前位置: 首页 › 行业分析› 金融保险业

信托收据：银行面临的风险与防范

2008/7/2 字体：大  中  小来源：作者：

　一、银行在传统信托收据实务中所面临的问题

    信托收据(Trust receipt)的界定颇富争议，因为各国在委托人(银行)对信托财产(进口货物)的权利有不同的主张，因此信托收据的含义也就各有不同。但一般而言，所谓信托收据是指：为了进口或本地购货融资，由进口商或本地购货商与提供融资的银行所签署的协议，协议表明进口商或本地购货商作为银行的代理人(受托人)为银行处理(出售)货物，因进口商该行为所带来的利益应优先用于偿还银行提供融资所产生的债权。

    我国银行业的信托收据在进口押汇实践中往往与其他维护银行债权利益机制结合起来使用，具体操作如下：进口商为了向国外企业进口货物，向银行提出开立信用证的申请，在与银行达成信用证开立协议的同时，银行一般要求申请人即进口商提供抵押担保或者由第三方提供不可撤销的保证。开证银行在收到境外出口商的银行寄交的信用证所要求的全部单据后，开证银行通知进口商备齐货款，前来银行赎取进口货物的全套单据。在进口商不能备齐货款的情况下，进口商向银行申请进口押汇形式的融资服务，即进口商以签署信托收据的方式，承诺信用证项下的货权归属于银行，自己代银行占有和处理货物，所得用来清偿银行的融资款。银行即将进口货物的全套单据交给进口商。

    信托收据的主要内容有：进口商保证到期付款，承认在未付清货款前，货物所有权及其收益归银行，进口商以银行受托人身份代银行报关、提货、保险、销售货物，所有销售收入必须存入银行指定账户不得动用等。

    由于过去我国没有《信托法》，而实务中却有信托收据的实践，因信托收据所发生的案例中，信托收据项下的银行权利往往很难得到法院的认可。国内已有针对信托收据及其相关问题的一些判例表明，银行面临的主要问题有以下几个：

    第一，信托收据所构建的关系能否在没有信托法的条件得到认可。过去，虽然我国已经有规范信托公司的法规和规章，但是缺乏《信托法》，有关信托关系的基本问题均缺乏法律的调整，诸如何谓信托财产、信托设立的要件、信托财产与受托人自有财产之间的关系如何、受托人的权利义务等均没有法律明确的规定。此种背景之下，信托收据所构建的关系也就很难得到法院认可。也正因为如此，在过去的一些判例中，银行主张依据信托收据来主张对信托财产的优先权时，往往得不到法院认可。而我国银行业采用信托收据的做法，是借鉴了有完善的信托制度为依托的英美国家银行的惯例。在健全的信托法制背景下，银行与进口商之间以信托收据为基础，银行基于对货物的合法权利而将货物信托给进口商处分，银行和进口商都对货物享有一定的权利，银行虽然交出了信用证项下的单据，但并没有放弃对货物的权利。

    第二，信托收据与质押担保在我国现有法制环境下关系如何协调。在信托收据的实务中，银行在要求进口商出具信托收据——将货物的所有权转移到银行名下的同时，还要求进口商将货物质押给银行。有的银行就是通过《贸易综合授信额度总质押书》将货物有关的物权凭证质押给银行。倘若先有质押合同的生效，则银行不应该要求进口商——出质人将自己的货物所有权转移到银行的名下，因为质押关系的建立并不是所有权的转移，相反，应以所有权的不转移为前提，这种所有权的不转移与物的转移相结合才有质权存在的必要和可能。假如银行已经通过信托收据将货物所有权转移到银行名下，而且银行又将货物信托给受托人——进口商去出售，这种情况建立质押关系？很显然存在逻辑上的矛盾。

    如果先有质押合同，除非银行在信托收据中不提出所有权转移到银行名下，而信托关系是基于委托人对信托财产的质权建立起来，正像英国和香港地区的信托收据一样是以质押担保关系为基础的，而不是以所有权的转移为前提。然而我国《担保法》的有关规定，使得以质权为基础的信托收据很难有效地建立。因为《担保法》所确立的质押法律关系中质权人对货物的权利，是以银行对货物的占有和控制为前提的，如果银行将货物转移到出质人的控制之下，则会危及质押法律关系的合法有效。事实上，一些大陆法系国家的民法典还明确地规定：质权人不得使出质人代自己占有质物。

    由上可见，信托收据与质押担保并存，也不能为我国现有法制所承认。

    第三，信托收据、质押和保证能否同时作为银行维护债权的手段。前面的分析已经表明，信托收据与质押是不能在现有法制环境中并存的，那么信托收据与保证、质押与保证的分别并存又是否存在问题？

    从担保的角度来看，保证是来自第三人的信用担保，保证人的承诺只是针对银行与进口商之间的债权债务关系而设立，只要债权债务关系的存在是合法存在，而保证人是有能力的主体且是自愿作出承诺的，则保证应该合法有效。事实上，信托收据并没有使债权债务关系消灭，无论信托收据是基于所有权的转移，还是基于质权而生成，进n商对银行的债务都依然存在。因此，信托收据与保证可以并存。

    质押与保证在一些案例中并存引发的问题，往往成为案件的焦点。因为实践中，货物通常已经被出售，而进日商又可能已经丧失偿还能力，信托收据的担保意义也不存在了，那么保证人则是极为关键的了。质押担保和保证担保的并存又有一个效力上的优先性问题。《担保法》第二十八条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”。这种规定意味着，银行的债权应优先通过物的担保来实现，因此银行也不能放弃物的担保，否则保证机制则只能在物的担保价值之外有效。在银行与进口商的融资业务关系中，银行无法对货物进行有效的处分(出售)，而进曰商的融资目的也是通过专业性的出售能力来获得利润，因而银行不得不将货物交给进口商来处分。但是这种移交的必然后果，是损害质权的有效性，也即导致了银行对担保物权的放弃。银行放弃担保物权就意味着赋予了保证人主张在货物担保价值之外承担保证责任，这实质上是将保证责任免除了，因为一般而言担保物的价值不会低于银行债权的价值。

    二、我国《信托法》生效后银行信托收据实务中的风险与应对

    我国《信托法》已经于2 0 01年4月2 8日由第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过，并将于10月1日生效。《信托法》的出台，为我国银行业开展信托收据项下的进口融资创造了条件。《信托法》对信托收据业务开展的积极意义表现在如下几方面：

    首先，信托法肯定了信托收据所构造的信托关系的合法性。《信托法》第二条规定“本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。”尽管《信托法》并没有直接规定信托收据，但是从信托法对合法有效地构建信托关系有明确的规定：“设立信托，必须有合法的信托目的”“必须有确定的信托财产，井且该信托财产必须是委托人合法所有的财产”(“本法所称财产包括合法的财产权利”)；“应当采取书面形式”，应有明确的“受益人或受益人范围”不应有违反法律规定的情形等。

    因此，银行可以在开出信用证时，要求进口商通过有关货物权属的协议和信托收据来构建如下法律关系：银行对货物的合法财产权利关系，银行与进口商之间的信托关系——银行委托进日商处理信托财产。

    其次，信托法所确立的信托财产高度独立性机制为银行从信托财产上获取优先受偿权益奠定了法制基础。从我国《信托法》的如下规定足以看到信托财产的高度独立性——不得与受托人其他财产及其债权债务混同，从而确保了银行对信托财产处分所获利益的特殊优先枕“受托人因信托财产的管理运用、处分或者其他情形而取得的财产，也归入信托财产。”“信托财产与委托人未设立信托的其他财产相区别。”“信托财产与属于受托人所有的财产(以下简称固有财产)相区别，不得归人受托人的固有财产或者成为固有财产的一部分。”“受托人死亡或者依法解散、被依法撤销、被宣告破产而终止，信托财产不属于其遗产或者清算财产。”“受托人管理运用、处分信托财产所产生的债权，不得与其固有财产产生的债务相抵销。”“受托人管理运用、处分不同委托人的信托财产所产生的债权债务，不得相互抵销。”而该法还进一步规定，除法定情形外，不得对信托财产采取强制执行措施。

    诚然如此，但是由于我国信托法制还处于建设和完善的过程中，仪仅依靠一部《信托法》是不足以全面有效地维护银行在信托收据项下的合法权益的，何况该法也还有一些疏漏不利于银行权益的维护。因此，银行有必要对《信托法》自身局限性以及其他非信托法因素所所带来的风险给予足够关注。

    第一，《信托法》虽然构建了对受托人的处分信托财产不当行为的撤销机制，但是该机制在信托收据情形下的运用仍有一定的局限性。《信托法》第二十二条规定“受托人违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务该内容可能有会员内容，需要登录查看全文，点击这里在顶部登录

上一篇：银行法律风险须重视防范
下一篇：寿险理赔应注意法律风险

86-10-51261126

搜索：所属栏目：

中心要闻

最新活动活动回顾>>更多

《中国企业法务观察...

国资委法规局周渝波...

中国企业法务管理中...

我中心为移动设计院...

精华导读

信托收据：银行面临的风险与防范

2008/7/2 字体：大  中  小来源：作者：

86-10-51261126

搜索： 所属栏目： 全部 法务要闻 法务管理 风险测评 案例聚焦 赛尼尔评论 专题研究 行业分析 知识仓库 活动信息 猎头服务 电子期刊 指数排行 中心要闻 分析报告 公司评级

中心要闻

最新活动活动回顾>>更多

《中国企业法务观察...

国资委法规局周渝波...

中国企业法务管理中...

我中心为移动设计院...

精华导读

信托收据：银行面临的风险与防范

2008/7/2 字体：大 中 小 来源： 作者：

搜索：所属栏目：

2008/7/2 字体：大中小来源：作者：